Адвокат Байбуз
Вадим Николаевич
+7-916-167-27-36
baibuz@yandex.ru
|
|
Современное корпоративное законодательство США
В настоящее время корпоративное законодательство США предусматривает следующие организационно-правовые формы юридических лиц. 1. Партнерства 2. Корпорации 3. Компании с ограниченной ответственностью Каждые из них имеют свои преимущества и недостатки, которые будут более менее подробно изложены в настоящей статье. Следует заметить, что американское корпоративное законодательство в отличие от российского имеет одну существенную особенность, основанную на специфике политического устройства США. Указанная особенность представляет собой двойную систему регулирования, на федеральном уровне и на уровне штата.
Отличительные черты корпорации заключаются в следующем: а/
Корпорация представляет собой самостоятельный субъект гражданского права,
ведущий независимое от своих членов существование;
Создание и деятельность корпораций регулируется законодательством штатов, принятых на основе Модельного закона о корпорациях (Model Business Corporation Act), принятого в 1946 году. В последствие, указанный модельный закон претерпел изменения. Корпорация создается путем утверждения уполномоченным органом устава (charter/articles of incorporation) корпорации и выдачей свидетельства о регистрации (certificate of incorporation). Корпорация может создаваться как на определенный срок (определенный период времени, достижения определенных целей), так и бессрочно. Как правило корпорация учреждается адвокатами, функции которых сводятся к составлению и подписанию устава, назначению совета директоров, действующего до момента проведения первого собрания акционеров. С момента получения свидетельства о регистрации, корпорация становится полноценным участником гражданских правоотношений и может вести деятельность, предусмотренную уставом корпорации.
Корпорации можно классифицировать по следующим признакам:
- публичные и частные корпорации; - коммерческие и некоммерческие; - федеральные и штатные; - внутренние и иностранные.
Публичные корпорации создаются с целью достижения, определенных государственных и правительственных целей. Большинство корпораций подпадают под категорию частных, создаваемых в интересах отдельных физических и юридических лиц. Важную группу составляют так называемые квази-публичные корпорации, представляющие собой некий гибрид частной корпорации направленной на достижение публичных целей. К этой группе относятся корпорации, обладающие полной или частичной монополией на рынке, в частности таковыми являются железнодорожные компании. Что касается некоммерческих корпораций, то к таковым относятся корпорации участников (membership corporations), основанные на участии без права выпуска акций и участия в прибыли. Примером федеральных корпораций могут служить системы национальных банков, федеральных сберегательных и кредитных институтов. Корпорации созданные в каком-то определенном штате являются внутренними по отношению к этому штату, и иностранными по отношению к другим штатам. Корпорации, зарегистрированные в других государствах, именуются alien corporations, и данная статья не затрагивает их правовое положение на территории США. Помимо вышесказанного, корпорации дифференцируются по организационно-правовой форме. Так закрытые корпорации (close corporations) создаются с целью управления бизнесом небольшим количеством акционеров. Довольно часто, это семейный бизнес, где акции корпорации распределяются среди закрытого количества акционеров. Законодательство большинства штатов ограничивает число акционеров таких корпораций и не запрещает наложение ограничений на отчуждение акций уставом корпорации, либо соглашением акционеров. S-корпорации (S corporations) создаются с целью минимизации федерального налога на прибыль, и избежания «двойного налогообложения». S-корпорации не являются субъектом налогообложения по корпоративному налогу на прибыль. В данном случае налогообложению подвергается только доход акционера. Убытки S-корпорации так же возлагаются на ее акционеров.
S-корпорации должны удовлетворять следующим условиям:
- иметь не более 75 акционеров; - каждый акционер должен быть держателем одного класса акций; - не могут являться акционерами корпорации, партнерства, физические лица нерезиденты США. - S-корпорация может быть единоличным участником другой S-корпорации.
Компании с ограниченной ответственностью (Limited Liability Company) удачно сочетают в себе широкие возможности, которые выражаются в исключении двойного налогообложения (не платится корпоративный налог) и ограничение персональной ответственности участников по долгам компании. В отличие от S-корпораций, компании с ограниченной ответственностью не имеют ограничений по количеству и категориям участников, в т.ч. нерезидентов. Таким образом, компания с ограниченной ответственностью является смешанной организационно-правовой формой содержащей в себе как признаки партнерства, так и признаки корпорации. При этом следует заметить, что участие в компании с ограниченной ответственностью подпадает под регулирование законодательства о ценных бумагах. Кроме того, нет необходимости создавать совет директоров. Таким образом, компании с ограниченной ответственность можно смело назвать альтернативой S-корпорациям, которые имеют ряд существенных ограничений, препятствующих на пример созданию на их основе холдинговой структуры и т.д. Исходя из сказанного, компания с ограниченной ответственностью является наиболее «гибкой», даже в какой-то степени универсальной организационно-правовой формой. Однако, не смотря на это, существуют некоторые недостатки и у этой организационно-правовой формы. Несмотря на то, что компании с ограниченной ответственностью не являются плательщиками федерального корпоративного налога, в некоторых штатах (например Флорида и Техас) они являются субъектом налогообложения налога на доход, установленного этим штатом. И, наконец, самым проблематичным для компаний с ограниченной ответственностью, является прямой законодательный запрет на реорганизацию в форме слияния, присоединения с юридическим лицом иной организационно-правовой формы, отличной от компании с ограниченной ответственностью. Практически, при необходимости проведения такого рода реорганизации приходится прибегать к сложным схемам неоднократного изменения организационно-правовой формы, что в конечном итоге может иметь существенные налоговые последствия для компании. Профессиональные корпорации, как правило, создаются юристами, аудиторами, докторами и т.д. Несмотря на то, что данная организационно-правовая форма является корпорацией, это не освобождает ее участников от персональной ответственности по обязательствам корпорации. Профессиональные корпорации создаются с целью минимизации налогообложения. Учредительными документами, регулирующими деятельность корпорации, являются устав и внутренний регламенты (bylaws).
Устав должен содержать следующие существенные сведения:
- Наименование учредителей компании; - Наименование корпорации; - Адрес корпорации, наименование и адрес агента-резидента компании; - Срок существования корпорации; - Цели создания; - Структура капитала; - Внутренняя организация и управление корпорацией;
Внутренние регламенты (bylaws) содержат более основательную информацию о порядке управления корпорацией, о взаимоотношениях между акционерами, о порядке выплаты дивидендов, избрание исполнительных органов, порядке голосования и т.д. Внутренние регламенты утверждаются директорами и могут одобряться собранием акционеров, при этом не требуют согласования с уполномоченным государственным органом. Внутренние регламенты не должны содержать условий, противоречащих уставу корпорации и корпоративному законодательству. Права и ограничения, установленные корпоративным законодательством для корпораций сводятся к следующему. Помимо общих прав установленных осуществление которых не противоречит законодательству, Корпорация имеет право:
- быть истцом и ответчиком в суде - иметь печать; - издавать внутренние регламенты, не противоречащие закону и уставу корпорации; -покупать, арендовать, приобретать иными способами движимое и недвижимое имущество; -продавать, отчуждать принадлежащее ей имущество; - покупать, владеть, отдавать в залог акции; - заключать договоры, выдавать гарантии, выдавать долговые обязательства; выдавать займы, инвестировать и реинвестировать принадлежащие ей денежные средства; - участвовать в других юридических лицах, осуществлять управленческие функции; - вести предпринимательскую деятельность как внутри штата, так и за его пределами.
Ограничения прав корпораций устанавливаются законом, уставом, внутренними регламентами, резолюциями совета директоров. Ограничения могут касаться запрета исполнительному органу без одобрения акционеров осуществлять займы, осуществлять отчуждение имущества. Доктрина ultra vires дает акционерам право на принесение иска к корпорации, в случае, когда акционерам причинен ущерб, действиями, осуществленными исполнительными органами корпорации, выходящими за пределы предоставленных им полномочий. Также акционеры имеют право обратиться с иском к менеджерам корпорации с требованием компенсации нанесенного ущерба. Такие же права по отношению к корпорации имеет и государство. В случае если, корпорация намерена вести бизнес в ином штате (отличном от штата инкорпорации), она должна быть зарегистрирована в этом штате как иностранная корпорация. Регистрация носит формальный характер, но, не смотря на это, корпорация должна заплатить пошлину и назначить официального представителя в этом штате. Не принятие вышеуказанных мер, влечет за собой привлечение к административной ответственности, как саму корпорацию, так и ее менеджеров. В соответствии с федеральным законодательством никакой штат не имеет права ограничивать бизнес, в который вовлечены корпорации инкорпорирование в разных штатах (interstate business). Ключевыми условиями, в квалификации действий корпорации по ведению предпринимательской деятельности на территории иного штата, являются следующие:
- поддержание прочных контактов и связей на территории штата на продолжительной, регулярной основе; - осуществление деятельности, которая по справедливости должна обязывать корпорацию отчитываться в этом штате.
Данная квалификация по своей природе соответствует определению представительства иностранного юридического лица, установленного российским законодательством.
|
|
|
|
