Ключевыми нормативно-правовыми
актами С.Ш.А., регулирующими выпуск и оборот ценных бумаг, являются «Закон о
ценных бумагах 1933 года» (Security Act of 1933) и
«Закон об обороте ценных бумаг 1934 года» (Security Exchange
Act of 1934), ст.8 «Единообразного коммерческого кодекса США» (Uniform
Commercial Code), далее по тексту, именуемый Кодекс и законы штатов,
принятые на основе Модельного закона о корпорациях (Model
Business Corporation Act). На уровне штатов регулирование осуществляется
законами, получившими общее названии Законы голубого неба (Blue
sky laws).
Прежде всего, необходимо
разобраться с понятием - ценные бумаги (security). Какие бумаги удовлетворяют этим требованиям, а какие нет. В чем отличие ценных
бумаг от других финансовых инструментов.
Кодекс устанавливает широкий
список видов ценных бумаг, являющихся объектами капиталовложений. В отличие от
российского законодательства (ст.143 ГК РФ), векселя, чеки, депозитные
сертификаты не являются ценными бумагами в понимании ст.8 Кодекса, и относятся к
так называемой группе коммерческих бумаг (negotiable
instruments), представляющие собой денежные субституты. Выпуск и оборот,
указанных инструментов регулируется ст.3,4 «Единообразного
коммерческого кодекса США». Исключение составляют векселя, срок погашения
которых превышает 270 дней.
Акция или участие в
акционерном капитале выраженное в ином виде, эмитированное корпорацией, бизнес
трастом, акционерной компанией, или аналогичным юридическим лицом, является
ценной бумагой.
Существует два класса акций
обыкновенные(common) и привилегированные(preferred).
Права держателей обыкновенных акций выражаются в возможности участвовать в
управлении юридическим лицом, голосовать по вопросам избрания директоров и
другим существенным вопросам, участвовать в распределении дивидендов,
участвовать в распределении имущества оставшегося при ликвидации юридического
лица.
Привилегированные акции могут
быть кумулятивными и некумулятивными, участвующими и не участвующими.
Само
понятие привилегированные акции, как и в российском законодательстве
основывается на том, что владельцы этих акций, при определенных условиях, имеют
ряд преимуществ перед владельцами обыкновенных акций. Так, если совет директоров
принимает решение о выплате дивидендов владельцы привилегированных акций имеют
право на получение определенной процентной суммы дивидендов ранее выплаты
дивидендов владельцам обыкновенных акций.
В случае когда,
привилегированная акция является кумулятивной, а совет директоров принимает
решение о невыплате дивидендов, невыплаченные дивиденды аккумулируются и
подлежат выплате в следующем году вместе с текущими дивидендами. Владельцы
обыкновенных акций, в этом случае, также получают дивиденды только после выплаты
дивидендов по привилегированным акциям. Кроме того, владельцам участвующих
привилегированных акций дано право на участие в распределении дивидендов по
обыкновенным акциям, другими словами владельцы этих акций получают двойной
доход. Владельцы не участвующих привилегированных акций такого права лишены.
Уставом юридического лица может быть установлено право владельцев
привилегированных акций наполучение имущества, оставшегося после ликвидации
юридического лица и завершения расчетов с кредиторами, преимущественно перед
владельцами обыкновенных акций.
Уставом корпорации может быть
предусмотрено право корпорации на выкуп привилегированных акций. Указанное право
может быть реализовано, по усмотрению корпорации, даже в случае возражения
владельца привилегированной акции. При этом, право на выкуп корпорацией
привилегированной акции, так же как и цена выкупа, должны быть указаны в
сертификате акции.
Кроме этого, уставом корпорации
может быть установлено, что привилегированные акции могут быть конвертированы в
обыкновенные акции, а привилегированные акции одного типа в привилегированные
акции другого типа.
Владельцы привилегированных
акций не имеют права голоса при принятии решений на общем собрании акционеров
корпорации, за исключением, когда уставом корпорации предусмотрено такое право в
случае, если по привилегированным акциям не были выплачены дивиденды.
Подписка на акции при эмиссии
производится порядке, установленном параграфом 6.2 RMBCA.
Подписчики на акции, до момента инкоропорации заключают соглашение. Акции должны
быть в полном объеме оплачены в момент заключения соглашения, за исключением
случаев, когда в соглашении установлен другой срок. Подписка на акции сделанная
до момента инкорпорации не может быть отозвана в течение шести месяцев, если
иное не предусмотрено соглашением о подписке, или все подписчики не выразят на
это свое согласие. Таким образом, обязанности у подписчиков на акции возникают
еще до момента инкорпорации.
Акции корпорации могут иметь
как документарную форму в виде сертификата акции (share
certificate), так и бездокументарную. Эмитент документарных акций должен
самостоятельно вести реестр акционеров. Что касается бездокументарных акций, в
параграфе 8-102 Кодекса говорится о том, что ведение реестра бездокументарных
акций, может осуществляться и иным лицом от имени эмитента. До момента получения
в установленной форме доказательств перехода права собственности на акции к
другому лицу, эмитент имеет право относиться к зарегистрированному в реестре
владельцу как к полноправному собственнику акции, с предоставлением ему всех
прав, установленных законом и уставом корпорации (голосовать, участвовать в
распределении дивидендов и т.д.). Эмитент несет ответственность за задержку
внесения изменений в реестр акционеров, если задержка повлекла за собой
нарушение прав акционера.
Выпуск акций осуществляется в
соответствии с решением совета директоров, если устав не относит это к
компетенции общего собрания акционеров. Выпускаемые акции по решению совета
директоров могут быть оплачены деньгами, имуществом, оказанием услуг и т.д. До
момента выпуска акций совет директоров должен установить адекватную стоимость
акций.
«Закон о ценных бумагах 1933
года» обязывает эмитентов полностью раскрывать информацию об эмитируемых ценных
бумагах. Государственным органом, контролирующим соблюдение положений
установленных, указанным законом является Комиссия по ценным бумагам (Securities
and Exchange Commission).
Уставом корпорации, внутренними
регламентами, а также соглашениями между акционерами могут быть наложены
ограничения на отчуждение акций и регистрацию перехода прав на акции.
Ограничения не могут быть наложены на акции, выпущенные до принятия решения об
ограничении. Ограничения на отчуждение и регистрацию перехода права на акции,
имеют силу для третьего лица только в случае, если они отмечены на сертификате
акции, или об этом сделано информационное заявление. Указанные ограничения могут
быть наложены с целью:
- обязать владельца акции в
случае принятия решения об ее отчуждении, предложить корпорации или акционерам
выкупить предлагаемые им акции;
- обязать корпорацию или других
акционеров выкупить отчуждаемые акции;
- истребовать одобрения
корпорации, владельцев класса акций или других лиц на отчуждение акций;
- запретить отчуждение акций, в
пользу определенных лиц или группы лиц.
Корпорация вправе выкупать
собственные акции. В этом случае, выкупленные акции учитываются как заявленные,
но не выпущенные акции. Если устав корпорации запрещает повторную реализацию
выкупленных акций, количество заявленных корпорацией акций, уменьшается на
количество выкупленных акций.
Корпорация в праве представлять
опционы - право приобретения акций корпорации в определенное время и по заранее
определенной цене. Опционы могут представляться как акционерам корпорации, так и
ее работникам.
Регистрация выпуска ценных
бумаг, осуществляется путем подачи заявления в Комиссию по ценным бумагам.
Заявление должно содержать соответствующую информацию об эмитируемых ценных
бумагах, информацию об эмитенте, о бизнесе эмитента. Подача заявления о
регистрации выпуска, обязывает лицо его подавшее (исполнительного директора,
финансового директора, совет директоров) нести финансовую ответственность за его
содержание.
Проспект эмиссии(Statutory
Prospectus) это детализированный документ, содержащий в себе полную
информацию об эмитенте, эмитируемых ценных бумагах, об использовании денежных
средств, получаемых в результате размещения ценных бумаг. Проспект также должен
содержать условия возмещения инвесторам расходов, в случае если минимальная
сумма, предусмотренная планом эмитента, не будет собрана
Как правило, до даты подачи
заявления эмитент не должен контактировать с потенциальными инвесторами,
разрешена только публикация ограниченной информации об эмиссии. В течение
периода с момента подачи заявления до регистрации выпуска (период ожидания),
ценные бумаги могут быть предложены инвесторам. Предложение о покупке ценных
бумаг представляется в письменной форме и сопровождается предварительным
проспектом эмиссии, рассмотренным Комиссией по ценным бумагам. На обложке
предварительных проспектов, обязательно должно содержаться предупреждение,
исполненное чернилами красного цвета, что регистрация не завершена, и ценные
бумаги в данный момент не могут быть реализованы. После даты регистрации ценные
бумаги могут быть предложены для продажи.
Целями «Закона об обороте
ценных бумаг 1934 года» являются:
- регулирование рынка ценных
бумаг и операций с ценными бумагами;
- доведение до инвесторов
достоверной информации об эмитентах;
- предотвращение
злоупотреблений на рынке ценных бумаг;
- предотвращение использования
инсайдерской информации и нанесения ущерба инвесторам.
Указанным законодательным актом
создана Комиссия по ценным бумагам (The United
States
Securities and Exchange Commission - SEC), полномочия которой в сфере регулирования и
контроля рынка и оборота ценных бумаг, по своему объему не сопоставимы с
полномочиями какого-либо другого административного органа. Так, комиссии
предоставлено право, в случае необходимости, в момент резких колебаний на рынке
ценных бумаг приостанавливать торги.
В соответствии с указанным
законом биржи, брокеры, дилеры подлежат регистрации в Комиссии по ценным
бумагам. Каждый эмитент, чьи ценные бумаги реализуются на национальной бирже,
должен пройти регистрацию в Комиссии по ценным бумагам. Эмитент, стоимость
активов которого составляет более 5 миллионов долларов, и имеющего более 500
акционеров, ценные бумаги которого обращаются на внебиржевом рынке, также обязан
пройти регистрацию в комиссии.
Закон обязывает корпорацию, при
регистрации в Комиссии по ценным бумагам раскрыть финансовую информацию, систему
управления, а также структуру владения (указать лиц, владеющих десятью и более
процентами любого класса акций). Кроме этого, корпорация обязана предоставить
баланс, отчет о прибыли и убытках за последние три года деятельности.
Закон устанавливает запрет на
участие в сделках с ценными бумагами эмитента лиц, относящихся к категории
инсайдеров. К указанной категории относятся, менеджмент корпорации, владельцы
десяти и более процентов акций, работники, а также иные лица, имеющие в силу
родственных, дружеских отношений доступ к конфедициальной информации о состоянии
дел корпорации. Лица, заподозренные в использовании инсайдерской информации,
могут быть привлечены как к гражданской, так и к уголовной ответственности.
Адвокат Байбуз
Вадим Николаевич
